- 注册“37号文件”的三大功能

- “7号文”注册要求及企业面临的4个问题

1. 37号文件

首先我们先来了解一下什么是“37号文件”。

37号文的全称是：《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投资、融资和返程投资外汇管理问题的通知》（汇发[2014]37号） 。 37号文的登记是指境内居民境外投资外汇登记。

申请37号文件有三个作用：

1.解决境内居民境外持股合规问题

2、解决境外融资、返程投资的合规性

三、畅通境内居民境外投资资金汇回渠道

▎解决境内居民境外持股合规问题

中国人在海外投资或持股有很多限制。 例如，外汇管理规定原则上不允许中国自然人进行境外投资。 在现行外汇管理制度下，37号文是中国自然人持有境外公司股份的唯一合法合规方式。

▎解决境外融资、返程投资合规问题

通俗地说，回流投资是指中国个人或企业在境外投资，然后返回中国投资外商投资企业。 根据外汇管理局的规定，该外商投资企业将被认定为特殊性质的外商投资企业，即“回流投资企业”。

在此过程中，外商投资企业在办理境内外汇登记和银行账户时必须声明其为返程投资企业，否则将面临虚假申报处罚的风险。

对于境外机构中有中国自然人的情况，中国自然人需要完成相应的境外投资合规程序，即37号文登记，才能顺利完成“返程投资企业”外商投资企业外汇登记上加注“”标志。

▎畅通境内居民境外投资资金汇回渠道

中国居民境外投资如果产生资本项目收入，无论是股息还是交易变现，如果未来资金汇出时想将收入带回国内，还需要提供填写完整的文件办理外汇申报时的37号登记文件。

因此，简而言之，在境外融资上市架构中，所有在境外架构中持股的中国自然人都需要按照37号文进行登记，以确保外汇合规。 主要包括以下三类人：

1.中国企业创始人

2、中国企业的其他中国自然人股东

3.中国企业IPO前员工持股计划鼓励员工行权

2. 7号文件

“7号文”全称是《国家外汇管理局关于境内个人参与境外上市公司股权激励计划外汇管理问题的通知》（汇发[2012]7号）。 7).

7号文登记是境外上市公司合规登记。 境内员工可以通过获得企业股权激励计划获得海外收入。 也就是说，对于在境外上市并有员工激励计划的公司，公司需要在上市或发布新计划后3个月内，按照7号文登记激励计划。

报告时间方面，境外结构化企业需在上市时或拟发布后3个月内向外汇局报告。 申报主体为上市公司境内代理机构。 该机构有以下遴选原则：

1、与上市公司存在直接或间接股权关系；

2、实践中，一般要求机构有员工参与本激励计划。

就报告地点而言，机构需向所在地国家外汇管理局报告。

自2018年大量中概股上市以及大量境外上市公司员工期权出现以来，国家外汇管理局对于7号文登记的审核标准日趋严格和规范。

2019年3月，有新闻报道称返程投资 外汇登记，阿里巴巴要求员工在期权行使后6个月内完成资金汇回。 虽然这只是一份内部通知，但也体现了外管局对境外上市公司期权登记和执行的要求。 日益标准化。

在此情况下，中概股在7号文登记中面临的主要问题包括：

▎股权激励计划早于上市时间启动

7号文针对的是公司上市后的股权激励计划。 目前，大多数经历过创业期的新兴中概股公司在上市前就已经有了股权激励计划。 7号文这部分激励计划的适用性颇有争议。 从我们实践中看到，90%以上的客户都存在这样的问题。

笔者认为，这一问题的部分原因在于近年来创业企业及相关资本市场的快速发展。 2012年出台的7号文对于解决此类企业境外上市所产生的股权激励计划衔接问题存在一定差距。 法规修订也存在滞后性。

▎运动后长期持有股票

根据现行外汇管理要求，境外上市公司员工行权后原则上不得长期持有上市公司股份。 但由于海外股票交易和银行手续繁琐返程投资 外汇登记，目前文件中并没有明确的时间，如上所述。 阿里的例子就是这方面的一个标准。

▎RSU问题

限制性股票一般涉及一个让员工在行权后获得长期持有股票的过程。 这与上面的第二点类似，因此在申报过程中提及 RSU 也存在一些争议。

▎VIE公司

VIE结构的公司比较特殊。 从股权结构来看，境外公司与VIE公司之间不存在明确的股权关系。 相反，公司通过基于协议的控制关系进行控制。 监管层面可能很难确定与上市公司的隶属关系。 对于VIE公司的员工是否属于上市公司集团，会存在一些争议。

三、总结

就股权激励计划而言，中国企业上市前拟对员工实施境外股权激励计划的管辖范围为37号文。公司部分核心员工可根据37号文申请登记。 37.通过上市前行使其权利。 合规持有境外股票。

对于上市后企业，其期权的外汇管理属于7号文的范围。对于一些常见的监管问题，企业在上市过程中必须做出相应的调整，以实现上市后激励计划的顺利实施。

栏目介绍

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关于作者

李峰，毕业于北京交通大学，ICS投资咨询创始合伙人之一。 自2011年起从事境外投融资架构建设咨询服务，已为数百家企业及客户提供境外离岸架构、境内外股权重组、境外融资、上市及重组项目服务。 尤其在VIE、红筹重组相关流程和合规程序，以及个人境外投资外汇登记、企业境外投资等相关政策执行方面拥有丰富的经验。

简单的介绍

ICS投资咨询成立于2011年，是一家专业从事境内外投融资、境外上市项目架构搭建及重组服务的企业服务机构。 尤其在VIE、红筹架构、海外股权融资等领域拥有丰富的实践经验。 主要服务事项包括境内外公司及基金注册、离岸信托设立、外管局第37号/第37号等。 7备案登记、外商投资企业设立、境外投资登记等